我们可以合法禁止TikTok吗?

在过去的一个月中,我们看到一些人质疑特朗普的公告,也有人对此表示支持。因此,我决定探讨禁止TikTok背后的合法性,以及是什么使公司有责任被“禁止”。

为什么选择TikTok?

7月31日,特朗普 告诉空军一号记者 他计划亲自使用自己的权限禁止该应用,而不是潜在地 迫使其中国所有人撤资t,因为担心中国政府对该应用有多大的访问权限和影响力’用户数据和内容审核[1].

特朗普发布了行政命令,制裁了TikTok和微信(另一种中国社交媒体和消息传递应用程序),并禁止了美国实体与母公司之间的“交易”(TikTok的ByteDance和微信的腾讯)。特朗普留下了许多未解之谜,对公司及其发展构成了威胁。

在由于隐私问题将这种情况宣布为“国家紧急状态”后(有人会说这也是从政治角度出发),类似于政府如何惩罚华为,特朗普一开始就援引了《国际紧急经济权力法》(IEEPA)。八月,这几乎不需要证明ByteDance做错了什么。

特朗普表示中国公司开发的应用程序“威胁美国的国家安全,外交政策和经济”通过捕获其用户的“大量信息””;作为回应,TikTok表示将“寻求所有可用的补救措施” to “确保法治不被丢弃”。美国政府表示,数据收集“威胁到中共可以接触到美国人’个人和专有信息”,该行政命令称这些应用收集了访问美国的中国公民的数据,从而允许北京“to keep tabs” on them.

公司如何被禁止?

公司制裁和禁令通常是针对贸易违规,间谍活动或IP盗窃的扩散而制定的–通常不是因为人们可能怀疑公司可能在“监视”。

但是,有些政府显然有权禁止公司。例如:中国和Facebook。但是,那些以自由和人民自由为荣的西方政府呢?我们都知道Twitter阻止总统的推文时会发生的反应。这是对一个人言论自由的侵犯。那么,公司,特别是科技公司如何或为什么被禁止?

教授国家安全法并持有国家安全法学硕士&美国对外关系法(Matt C. Pinsker)说,通常,总统不能单方面禁止私人公司,甚至禁止外资公司。 “这里的区别在于,与大多数西方国家不同,在共产主义中国,私有公司与国家行为者之间没有明显的区别。”

如果没有这种区别,TikTok(通过其所有者ByteDance LTD)可能会被视为外国国家行为者,而不是私有公司。因此,就像总统可以驱逐外国外交官一样,它也可以驱逐在美国境内活动的其他外国行为者。 “著名的是,美国最高法院承认,在外交事务中,总统“plenary power” (see Dames &Moore诉Regan案,453 U.S. 654(1981)。马特解释说,当外国大国提出国家安全问题时,尤其如此。

相反,这些新行政命令的关注主要集中在数据安全性和数据隐私上。

TikTok将被禁止吗?

战略与国际研究中心技术政策总监詹姆斯·刘易斯(James Lewis)在接受《边缘报》采访时表示,将TikTok列入榜单将是极端,不寻常且在法律上令人怀疑的。刘易斯说:“你不能仅仅因为对一家公司生气而这样做。”[2].

但是其他管辖区,例如印度,出于安全考虑再次禁止TikTok。实际上,印度已禁止了十几种中国应用程序,包括禁止它们进入应用程序商店,命令该国的网络运营商(如沃达丰)在其有线和无线互联网网络上屏蔽该应用程序,从而使用户无法访问TikTok,即使他们已经下载了该应用程序[3].

但是,对于美国而言,阻止TikTok服务器与美国用户之间的通信是前所未有的法律举措,并且该公司是一个应用程序,而不是传统的“产品”或“公司”,因此将受到实际限制,尤其是在《第一修正案》将该禁令标记为“违反宪法的言论限制”。

与David Reischer,Esq交谈。律师& CEO of LegalAdvice.com,他解释了特朗普总统如何’最近的行政命令,因涉嫌涉嫌将TikTok和微信从美国市场禁止“国家安全问题”看起来范围很广,但实际上确实很有道理,因为与国家安全相关的传统问题(例如,获取机密信息)与这些行政命令无关。

“相反,这些新行政命令的关注主要集中在数据安全和数据隐私上。数据安全和数据隐私正迅速成为国会决策者关注的重要问题。”戴维说。国会已经通过了其他有关企业使用客户数据的法律,因此这些新的行政命令不足为奇,特别是对于可以访问美国客户数据的外国实体而言。

“王牌’他告诉我们,在总体上加强对客户数据的保护和监督以及增强对客户隐私权的认可的背景下执行命令是很有意义的。

由于特朗普的许多行政命令立即遭到质疑(例如他的“穆斯林禁令”)并宣布为非法,因此很难说禁令是否会真正发生。很难对已经有数百万美国人使用的免费社交媒体应用程序实行统一的“禁令”,CFIUS不能彻底“禁止” TikTok。但是,在最近的几周中,已经有关于微软和软银等公司收购TikTok的谈判。这是因为CFIUS可以强制进行更改以减轻对数据隐私的担忧,包括重组公司关系以将TikTok的美国数据置于ByteDance(中国)的范围之外。

说话 Preethi Sekharan, Globalaw成员Gunster的合伙人,他们讨论了美国总统如何针对某个应用调用紧急权力“突破性但不一定非法”。总统引用国家安全问题作为其行政命令的基础。总统在美国外国投资委员会(“ CFIUS”)发布报告前发现不当行为的最后期限可能会给美国软件公司带来财务灾难性的先例。

“TikTok确实有滥用信息的历史,包括未成年人的信息。 FCC与TikTok解决了争端,处以巨额罚款,并从TikTok提取了书面承诺,决不再滥用儿童信息。 FCC目前正在调查TikTok是否违反了该协议。

“过去一年,CFIUS的调查一直在进行中。 CFIUS一直在调查有关不正确的数据收集和虚假信息,以及BYTEDANCE(TikTok的母公司)与中国政府之间的不当联系的担忧。简而言之,CFIUS正在调查中国情报人员是否正在使用TikTok为中国政府拦截美国人的数据”, explains Preethi.

总统列举了国家安全问题,但真正的问题可能是审查制度。总统行动的反对者认为,TikTok所谓的节制做法构成了实际的审查制度,这种做法与标准的美国新闻惯例相去甚远。 TikTok应该是一个“有趣”的应用程序,因此施加了限制,阻止用户分享带有政治色彩或煽动性帖子。“您应该在这个应用程式上与Billy Joel进行口型同步,而不是抨击总统候选人。由于目前尚不清楚总统采取的行动是否有证据基础,反对者担心,像这样的禁令可能会开创非常危险的先例。他们警告说,如果总统令禁止数以百万计的人使用的社交网络,这可能会为美国软件公司树立灾难性的先例”, Preethi tells us.

总统行动的支持者认为,鉴于TikTok的目的,TikTok所谓的修改做法是有根据的,鉴于像野火一样通过社交媒体传播的煽动性和危险性宣传,TikTok受到了欢迎。“他们指出,Facebook和Twitter无法控制虚假信息的传播。

“然后,问题就变成了根据我们当前的标准和法律进行审查是否适当。我们怀疑在这种情况下CFIUS的报告将被证明是至关重要的。如果CFIUS在TikTok滥用信息与中国政府之间找到联系,那么总统的行动将是有根据的,审查制度的问题可以完全避免。如果外国外国投资委员会发现滥用信息与中国政府之间没有联系,那么审查制度的问题就必须解决。”, concludes Preethi.

如前所述,美国可以根据《国际紧急经济权力法》,从iOS和Android应用商店中强制取消TikTok的平台化,该法规几乎支持所有美国制裁计划, 13873号行政命令,它授权商务部基于对美国国家安全的“不可接受的风险”,阻止任何“获取,进口,转让,安装,交易或使用”信息和通信技术及服务。但是,这不会阻止已经下载了该应用程序的用户使用该应用程序,但会阻止该应用程序的维护和更新,从而降低了其对当前用户的吸引力[4].

特朗普政府可以通过执法手段采取行动,但是这将打开一扇充满诉讼的大门-可能正在路上,因为据报道TikTok正在寻求起诉[5].

尽管如此,由于以下原因,上述所有内容都可以忽略不计  特朗普最初给予ByteDance直到9月中旬 为美国的TikTok业务寻找买家;此后,他将截止日期移到了11月12日。即使 TikTok宣布将起诉特朗普政府 为了防止强行出售,如果公司找到买家,则有可能解决安全问题[6]。但是,在最近的新闻中,ByteDance拒绝了Microsoft的报价,暂时使Oracle处于运行状态。只有时间会告诉我们它将如何进行以及是否会实施禁令。

 

本文的最新更新时间为2020年9月14日。 

[1] //www.theverge.com/2020/8/10/21358505/trump-tiktok-wechat-tencent-bytedance-china-ban-executive-order-legal-sanctions-rules

[2] //www.theverge.com/2020/7/9/21315983/trump-pompeo-ban-tiktok-bytedance-chinese-social-media-national-security-censorship-methods

[3] //www.cnbc.com/2020/07/10/could-the-us-government-ban-tiktok.html

[4] //foreignpolicy.com/2020/07/24/trump-cant-ban-tiktok-free-chinese-apps/

[5] //www.bbc.co.uk/news/business-53660860

[6] //fortune.com/2020/08/25/tiktok-deal-transform-microsoft/

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